Некоторые организации, деятельность которых подлежит обложению НДС, используют способ, позволяющий вовсе избежать уплаты этого налога. Он основан на неясности положений подпункта 4 пункта 3 статьи 149 НК РФ.

Описание схемы

Не подлежат налогообложению <...> на территории Российской Федерации следующие операции: операции, осуществляемые организациями, обеспечивающими информационное и технологическое взаимодействие между участниками расчетов, включая оказание услуг по сбору, обработке и рассылке участникам расчетов информации по операциям с банковскими картами;

Если читать эту норму буквально, то получается, что от обложения НДС освобождаются все операции, осуществляемые такими организациями, а не только операции, связанные с обеспечением взаимодействия между участниками расчетов, как, наверное, задумывал законодатель.

В итоге реализация способа довольно проста. Для обеспечения взаимодействия компании достаточно арендовать терминалы, подключенные к какой-либо платежной системе, и самостоятельно принимать платежи. Это и будет «информационной и технологической помощью в расчетах», хотя официально это понятие нигде не пояснено. В итоге организация выполняет требования, установленные Налоговым кодексом, поэтому все операции, осуществляемые ею, не облагаются НДС на основании подпункта 4 пункта 3 статьи 149 НК РФ.

Отсутствие НДС позволит не отвлекать оборотные средства на уплату налога в бюджет, а также снизить цену для повышения конкурентоспособности или получить дополнительную прибыль.

Комментарий «ПНП»

Формулировка подпункта 4 пункта 3 статьи 149 НК РФ действительно позволяет сделать вывод об освобождении от уплаты НДС всех операций, осуществляемых такими организациями или предпринимателями. Ведь в иных пунктах той же статьи законодатель выразился более точно. Например, НДС не облагается осуществление банковских операций (подп. 3 п. 3 ст. 149 НК РФ), или операций по предоставлению займов в денежной форме (подп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ). Здесь никаких неточностей нет.

С другой стороны, в НК РФ есть и другие примеры, когда от НДС освобождается именно юрлицо, а не отдельные совершаемые им сделки. В частности, согласно подпункту 2 пункта 3 статьи 149 НК РФ, не подлежит налогообложению реализация товаров, работ или услуг общественными организациями инвалидов. Здесь определяющим фактором является именно организация. Аналогичная ситуация складывается и с компанией, обеспечивающей информационное и технологическое взаимодействие.

Конечно, риск этого способа оптимизации очень велик. Налоговики со стопроцентной вероятностью будут трактовать эту норму по-другому: мол, освобождение касается только отдельных операций.

Однако иная трактовка спорной нормы не будет соответствовать ее содержанию в Налоговом кодексе. А согласно пункту 6 статьи 3 НК РФ, акты законодательства о налогах и сборах должны быть сформулированы таким образом, чтобы каждый точно знал, в каком порядке он должен платить указанный налог. При этом все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (п. 7 ст. 3 НК РФ). Арбитражной практики по данному вопросу нет, как, впрочем, и официальных разъяснений Минфина России.

Как компания на общем режиме может получить освобождение от НДС по всем операциям