О способах финансирования с участием иностранного капитала

Для того, чтобы определиться с выбором того или иного способа либо варианта их сочетания Вам необходимо ответить на следующие вопросы:

• на какой срок необходимо привлечь денежные средства? Определен ли точно их объем?Так, при заемном финансировании возможны рамочные договоры (конкретные суммы выдаются участником по мере необходимости). При капитальном финансировании такая свобода ограничивается более сложной процедурой оформления.
• в какой юрисдикции находится участник? заключено ли у РФ с государством резидентства участника Соглашение об избежании двойного налогообложения? Каковы его положения в части налогообложения пассивных доходов?
• являются ли денежные средства капитальным/некапитальным вложением и каково распределение рисков между компанией и иностранным участником? Так, например, в случае банкротства (несостоятельности) российской компании иностранный участник, выдавший ей займ, может претендовать на возврат задолженности наравне с другими кредиторами. Интересы же его как учредителя, оплатившего уставный капитал/внесшего вклад в имущество, удовлетворяются в последнюю очередь.

Остановимся на каждом из способов подробнее.

1. Заемное финансирование

Заемное финансирование удобно в том случае, если Вам доподлинно известно, что полученные деньги необходимо будет вернуть к определенному сроку, заплатив при этом конкретную цену за пользование (проценты). Для того, чтобы получить финансирование необходимо заключить с иностранным участником договор займа.

Сумма займа, полученная российской компанией не считается доходом, а проценты, выплачиваемые участнику-займодавцу признаются расходами для целей налогообложения прибыли в РФ в пределах, установленных ст. 269 НК РФ (при соблюдении требований экономической обоснованности, направленности на получение дохода, документальной подтвержденности).

По общему правилу, проценты, выплачиваемые иностранному участнику облагаются в России налогом на прибыль в размере 20% (абз. 4 п. 1 ст. 310 НК РФ). Компания, выплачивающая проценты является налоговым агентом учредителя-займодавца и обязана исчислить, удержать и перечислить соответствующую сумму налога в бюджет РФ. Однако данное правило чаще всего изменяется Соглашениями об избежании двойного налогообложения.

Так, например, в соответствии с Соглашением с республикой Кипр, выплачиваемые проценты не подлежат налогообложению в России. На Кипре же ставка налога на прибыль составит 10%. Но эффективная ставка налогообложения, как правило, существенно ниже за счет использования компенсационных займов (когда денежные средства взяты кипрской компанией в займ у другой компании и, соответственно, большая часть полученных от российской компании процентов подлежит уплате по этому «первоначальному» займу).

С особой осторожностью необходимо продумать условия о размере процентов по займу с позиции их нормирования по ст. 269 НК РФ и риска применения правил «тонкой капитализации». Размер займа от материнской иностранной компании (либо аффилированной с ней организации) не должен превышать трехкратную величину чистых активов российской компании (п. 2 ст. 269 НК РФ). В противном случае возникает так называемая «контролируемая задолженность» перед иностранной компанией и обязанность определять предельный размер процентов, которые могут быть учтены в составе расходов. Остальная часть выплаченных процентов подлежит переквалификации в дивиденды. Поэтому если предполагается большой объем заемного финансирования, то целесообразно подумать об использовании отдельной независимой финансовой компании.

В связи с изложенным выше, наряду с займами необходимо, на наш взгляд, использовать и капитальные способы финансирования от иностранного участника  (вклады в уставный капитал и в имущество) о которых пойдет речь далее.

2. Вклад в уставный капитал

Вклад в уставный капитал, в отличие от заемного финансирования, является невозвратным вложением денежных средств для участника. Точнее, «возвратность» здесь является косвенной - за счет дивидендов после получения компанией прибыли.

Основные правила налогообложения дивидендов заключаются в следующем: дивиденды выплачиваются из чистой прибыли компании (не уменьшают прибыль в целях налогообложения как  проценты по займу), общая ставка налога у источника выплаты составляет 15% (пп. 3. п.3 ст. 284 НК РФ). То есть российская компания должна исчислить, удержать и перечислить в бюджет РФ 15% от всей суммы выплачиваемых иностранному участнику дивидендов. Это правило, так же как и в случае с займами, чаще всего корректируется нормами двусторонних соглашений об избежании двойного налогообложения. Так, в Соглашении с Кипром ставка налога у источника выплаты составляет 10% (либо 5% в случае вклада иностранного участника в уставный капитал российской компании суммы, эквивалентной 100000 евро и более). На Кипре полученные дивиденды налогообложению не подлежат.

Для увеличения вклада в уставный капитал необходимо принятие решения участников/акционеров об изменении размера уставного капитала, а также регистрация соответствующих изменений в налоговом органе, а в случае необходимости также изменений, связанных с изменением размеров долей участников общества. Поэтому данный способ финансирования потребует больше времени, чем привлечение займа.

3. Вклад в имущество

И, наконец, последний из способов финансирования - вклад иностранного участника в имущество российской компании. Отметим, что по налоговому законодательству РФ в настоящее время существуют два подвида для данного способа:

• непосредственно вклад в имущество общества с ограниченной ответственностью (пп. 11 п.1 ст. 251 НК РФ);
• вклад в имущество общества с целью увеличения его чистых активов (пп. 3.4. п.1 ст. 251 НК РФ).

Принципиальная разница между ними заключается в следующем:

• вклад в имущество по пп. 11. п. 1 ст. 251 НК РФ предусмотрен только для обществ с ограниченной ответственностью, причем доля передающей стороны (иностранного участника) в уставном капитале принимающей стороны (российского ООО) должна составлять более 50%;
• вклад в имущество в целях увеличения чистых активов общества подходит для коммерческих организаций всех организационно-правовых форм. Ограничение по размеру участия передающей стороны (иностранного участника) также отсутствуют.

Что касается того, вкладывается имущество просто так, либо передается в целях увеличения чистых активов, то для закрепления второго варианта достаточно лишь указать в решении участников данной цели. Каких-либо иных действий предпринимать не нужно (3).

«Возвратность» финансирования аналогично второму способу возможна в форме дивидендов с соответствующими правилами налогообложения. При этом вклад в имущество не зачитывается в капитальные вложения при определении возможности применения льготной ставки налога в РФ (различие 5 и 10% при выплате дивидендов, указанное выше). Вместе с тем такие вклады увеличивают размер собственного капитала для исчисления предельного размера процентов, учитываемых в затратах при налогообложении прибыли в соответствии со ст. 269 НК РФ.

Итак, мы рассмотрели три основных способа финансирования с участием иностранного капитала. В заключение добавим, что исследованные способы не могут исключать друг друга, а наоборот, должны дополнять друг друга. Сочетание капитальных и некапитальных способов финансирования целесообразно с позиций распределения рисков между учредителями и обществом, а также оптимизации налогообложения. При длительном сотрудничестве с инвестором может меняться характер Ваших взаимоотношений, может возникать необходимость в краткосрочных возвратных заимствованиях, либо наоборот долгосрочных и капитальных проектах. Изменяется и законодательство, под которое мы должны подстраиваться.

Сноски:

1. Подробнее о займе как способе финансирования в группе компаний см. рассылки: № 139 (352) О займе как способе финансирования в Группе компаний (02.05.2012 г.); №166 (378) О займе как способе финансирования в группе компаний (Часть 2)(14.11.2012г.); №170 (382) О займе как способе финансирования в группе компаний (часть 3). Практика переквалификации процентов по займам от иностранного учредителя в дивиденды (11.12.2012г.).

2. Подробнее о процедуре вклада в имущество см. рассылки: №141 (353) Безналоговое финансирование «дочки»: куй железо, пока горячо! (16.05.2012г.); №163 (375) "Дочки-матери": передача имущества внутри группы компаний без налогов (24.10.2012г.).

3. В проекте «Основных направлений налоговой политики РФ на 2013 год и на плановый период 2014 и 2015 годов», в одном из пунктов которого значится исключение из НК РФ пп. 3.4. п. 1 ст. 251 НК РФ, позволяющего передачу имущества в целях увеличения чистых активов участником с долей 50% и менее.